12.03.2018

Откажешься от перевода в ООО - уволен!

На нашем предприятии (ОАО) внедряется «заемный труд»: создана самостоятельная дочерняя структура в форме ООО и работникам ремонтной службы предлагается добровольно перевестись в нее, но продолжать выполнять свою прежнюю работу. При этом руководство сообщило, что те, кто откажется переводиться, будут уволены по сокращению штата. С другой работой в городе проблемы, поэтому работники очень обеспокоены. Посоветуйте, как в такой ситуации поступать работникам и как действовать профсоюзной организации?

В данном случае мы наблюдаем попытку внедрения аутсорсинга, т.е. передачи организацией определённых бизнес-процессов или производственных функций (в данном случае – функций ремонтной службы) на обслуживание другой компании, специализирующейся в соответствующей области.

К сожалению, внедрение подобных схем с дроблением крупных предприятий на более мелкие структуры стало обычной практикой для российских работодателей. И беспокойство работников вполне обоснованно: ведь основная цель подобной организации труда – экономия на персонале. Как правило, работодатели обещают работникам, что у нового работодателя все прежние условия будут сохранены и работники ничего не потеряют. Но практика показывает, что ухудшение положения работников при этом практически неминуемо, что бы там не обещал работодатель, и вот почему.

Как правило, создавая дочерние аутсорсинговые компании, работодатели стремятся добиться их самоокупаемости (а в идеале – прибыльности): в данном примере, если ранее ремонтная служба находилась в составе крупного предприятия и требовала от него постоянных затрат на свое содержание, то с передачей ремонтных функций аутсорсинговой компании прежний работодатель становится лишь заказчиком ее услуг, ему нет дела до того, какими силами, в каких условиях, за какую оплату работники аутсорсинговой компании будут выполнять ремонты оборудования, - главное получить качественный ремонт и оплатить его по рыночным ценам. Организация и оплата труда работников аутсорсинговой компании, обеспечение надлежащих условий труда, охрана труда, приобретение необходимого оборудования, материалов, инструмента и т.п. - полностью переходят в компетенцию аутсорсинговой компании. При этом очевидно, что возможности прежнего крупного работодателя и вновь созданной аутсорсинговой компании несоизмеримы. Аутсорсинговая компания, чтобы выполнить заказы и не получить убытки, вынуждена будет экономить на всем. А как известно, основное направление экономии для работодателей – это затраты на персонал.

Другими словами, в основе идеологии заемного труда вообще и аутсорсинга в частности лежит тезис: заемный работник должен быть дешевле основного.

В этой связи работники, перейдя в аутсорсинговую компанию, как правило, сталкиваются со следующими неблагоприятными последствиями:

· снижение размера оплаты труда либо его «замораживание»; изменение системы оплаты труда, введение «потогонных» систем, при которых работник вынужден намного более интенсивно работать для получения прежней заработной платы, в т.ч. сверхурочно, в выходные дни и т.п.;

· снижение уровня социальных гарантий и льгот: с переходом работника в аутсорсинговую компанию на него перестают распространяться положения коллективного договора прежнего работодателя; в то же время аутсорсинговая компания в подавляющем большинстве случаев не имеет возможности сохранить социальные гарантии на уровне прежнего работодателя, да и не для того она создавалась; в основном коллективные договоры во вновь созданных аутсорсинговых компаниях отсутствуют как таковые и для их заключения работникам и профсоюзам необходимо будет проделать огромную работу;

· нестабильная занятость; необходимость аутсорсинговой компании обеспечивать безубыточную работу может привести к принятию решений о сокращении численности или штата ее работников; возможно необоснованное заключение с работниками срочных трудовых договоров, при этом условия трудового договора искусственно подгоняются под положения ст. 59 ТК РФ;

· ухудшение условий и охраны труда; аутсорсинговая компания в большинстве случаев не имеет возможности осуществлять расходы на охрану труда в масштабах прежнего работодателя; во многих случаях у работников аутсорсинговой компании возникают проблемы с доплатами за работу во вредных условиях труда; возможно изменение режима труда, графика работы и т.п.;

· незащищенность работников от нарушения новым работодателем их трудовых прав: деятельность профсоюза в аутсорсинговой компании существенно затрудняется; зачастую работодатель, используя формальные основания, ставит под сомнение правомочность профсоюзных структур, действовавших у прежнего работодателя; в некоторых случаях перешедшие к другому работодателю работники теряют связь с профсоюзом.

Данный перечень может быть продолжен.

Аутсорсинг представляет собой большую угрозу и для профсоюзов. Выведение работников в аутсорсинговую компанию

подрывает целостность профсоюзной организации, способствует снижению численности членов профсоюза и разобщению работников, что в итоге затрудняет деятельность профсоюзной организации, снижает ее эффективность.

Кроме того, работники, остающиеся работать у прежнего работодателя, также могут иметь проблемы в результате перевода их коллег в аутсорсинговую компанию: зачастую работники аутсорсинговых компаний используются в качестве штрейкбрехеров в случае проведения основными работниками забастовок и других коллективных действий. Также возникает угроза стабильной занятости основных работников: ощутив экономию за счет внедрения аутсорсинга работодатель будет стремиться расширить его применение, переводя на аутсорсинг работников, занятых в других производственных процессах.

Таким образом, работники, независимо от того, затрагивает ли внедрение аутсорсинга их самих либо их коллег, вместе с профсоюзной организацией должны прилагать все возможные усилия для противодействия применению аутсорсинга и защиты своих рабочих мест и уровня жизни.

На различных стадиях внедрения работодателем аутсорсинговых схем работники, объединенные в профсоюз, могут использовать разные средства противодействия.

Еще до того, как работодатель начнет предпринимать активные действия по внедрению аутсорсинга (например, создавать дочерние предприятия, информировать работников о необходимости перевода, угрожать сокращениями и т.п.), профсоюз должен вести активную информационную работу в коллективе. Необходимо сформировать у работников четкое представление о сущности аутсорсинга, истинных намерениях работодателя и неблагоприятных последствиях, с которыми столкнутся работники; каждый работник должен осознавать масштабы угрозы и быть готовым активно участвовать в противодействии.

При ведении коллективных переговоров по заключению коллективного договора профсоюзу необходимо добиваться включения в него положений, направленных на защиту работников в случае внедрения работодателем аутсорсинговых схем.

Целесообразно закреплять в коллективном договоре следующие положения:

· обязанность работодателя заблаговременно (как можно раньше) информировать профсоюзную организацию о своем намерении передать определенные производственные процессы на аутсорсинг, а также проводить предварительные консультации с профсоюзной организацией по данному вопросу;

· ограничения по привлечению для выполнения работ и оказания услуг сторонних организаций, если эти работы (услуги) могут быть выполнены силами основных работников.

Также, в порядке «профилактики», необходимо проработать вопросы создания профсоюзной структуры, которая объединит работников в случае их перехода в аутсорсинговую компанию. Для этого в уставных документах профсоюзов нужно закреплять положения, защищающие целостность профсоюзных организаций. Необходимо устанавливать, что в случае проведения работодателем реорганизации и вывода за штат отдельных структур, превращающихся в аутсорсинговые компании, работники данных структур сохраняют свое членство в профсоюзе и могут сохранить (или создать) в аутсорсинговой компании профсоюзную организацию, которая впоследствии сможет вести коллективные переговоры с руководством фирмы и добиваться для работников уровня социальных гарантий и условий труда не ниже того, который работники имели у прежнего работодателя.

При появлении информации о планах работодателя по внедрению аутсорсинга профсоюзной организации необходимо незамедлительно заявлять о своем несогласии всеми доступными способами: как в ходе переговоров и консультаций с работодателем, так и путем организации коллективных действий работников (митинги, пикетирования, работа по правилам и др.). При этом необходимо привлекать к участию в кампании по противодействию аутсорсингу вышестоящие профсоюзные структуры своего профсоюза, другие профсоюзы, общественные организации, занимающиеся вопросами занятости и уровня жизни, а также организовывать освещение проблемы в СМИ. Проведение такой массированной кампании может заставить работодателя отказаться от планов по внедрению аутсорсинга.

Если работодатель уже запустил процесс внедрения аутсорсинга и предлагает работникам перевестись в аутсорсинговую компанию, в т.ч. под угрозой увольнения по сокращению штата, то у работников есть два варианта действий.

В данном случае имеет место перевод на работу к другому работодателю, что возможно только по письменной просьбе работника или с его письменного согласия (ст. 72.1 ТК РФ). В некоторых случаях работодатели требуют от работника увольнения по собственному желанию и последующего трудоустройства в аутсорсинговую компанию. В любом случае, при отказе работника переводиться либо увольняться работодатель может только инициировать прощедуру сокращения численности или штата с тем, чтобы перед угрозой потери работы работники все же согласились перейти в аутсорсинговую компанию. Здесь нужно проанализировать ситуацию на

предприятии, в населенном пункте и прилегающих территориях и оценить возможности работодателя привлечь сторонних работников в случае увольнения основных. Во многих случаях работодатели просто блефуют: если работники отказываются переходить в аутсорсинговую компанию то их увольнение по сокращению штата приведет к ситуации, когда некому будет выполнять соответствующую работу, что в итоге может привести к затруднению или прекращению деятельности предприятия. В таких ситуациях работникам необходимо без каких-то опасений отказываться переходить в аутсорсинговую компанию.

Если же очевидно, что угроза увольнения по сокращению штата реальна и работодатель в случае необходимости сможет обеспечить себя необходимым персоналом, то вероятно работникам придется согласиться перейти в аутсорсинговую компанию. В этом случае работники и профсоюзная организация должны будут сосредоточить все усилия на обеспечении в аутсорсинговой компании условий и оплаты труда, социальных гарантий на уровне прежнего работодателя. Прежде всего, для этого необходимо будет создать (либо сохранить) профсоюзную структуру в аутсорсинговой компании, юридически оформить ее, организовать работников и наладить профсоюзную работу, после чего готовиться к проведению коллективных переговоров по заключению коллективного договора и добиваться закрепления в нем необходимых работникам условий.

12.03.2018

Начальники просят написать заявления «по собственному желанию».

Здравствуйте. Администрация предприятия, где я работаю, заявила работникам о ликвидации предприятия. Начальники просят всех написать заявления «по собственному желанию». Что нам делать в этой ситуации, есть ли какая-то возможность сохранить работу?

Ликвидация организации, в соответствии со ст. 61 Гражданского кодекса РФ, - это прекращение юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Это означает прекращение деятельности юридического лица, его функционирования как субъекта каких – либо правоотношений. Следовательно, с ликвидацией предприятия невозможно продолжение трудовых отношений с работниками, они должны быть прекращены, а трудовые договоры - расторгнуты. Но все это должно происходить в строгом соответствии с установленным законодательством порядком и с предоставлением работникам определенных гарантий.

Если на предприятии действует первичная профсоюзная организация, она должна взять ситуацию на контроль и отслеживать соблюдение работодателем всех необходимых процедур, соблюдение прав работников, предоставление им предусмотренных законом гарантий, а также разъяснять работникам их права и последствия тех или иных действий.

Прежде всего, необходимо исходить из того, что одно лишь заявление администрации предприятия не является достаточным подтверждением его ликвидации. Необходимо принятие решения о ликвидации органом, уполномоченным на то в соответствии с законодательством.

Согласно ч. 2 ст. 61 ГК РФ, юридическое лицо может быть ликвидировано:

· по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами;

· по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением Конституции РФ, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении некоммерческой организацией, в том числе общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом, деятельности, противоречащей ее уставным целям, а также в иных случаях, предусмотренных ГК РФ.

Кроме того, юридическое лицо по решению суда может быть признано несостоятельным (банкротом), что также влечет его ликвидацию.

На учредителей (участников) юридического лица либо на орган, принявший в соответствии с законодательством решение о ликвидации организации, возлагаются следующие обязанности:

· незамедлительно письменно сообщить об этом в уполномоченный государственный орган для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации;

· назначить ликвидационную комиссию (ликвидатора) и установить порядок и сроки ликвидации в соответствии с законодательством.

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица, в том числе и право выступать от имени работодателя в трудовых отношениях с работниками.

В рамках реализации своего права на содействие занятости, профсоюзы наделены полномочиями участвовать в разрешении вопросов, связанных с ликвидацией организаций. Согласно п. 2 ст. 12 Федерального закона от 12.01.1996г. № 10-ФЗ «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности», ликвидация организации, ее подразделений, изменение формы собственности или организационно-правовой формы организации, полное или частичное приостановление производства (работы), влекущие за собой сокращение количества рабочих мест или ухудшение условий труда, могут осуществляться только после предварительного уведомления (не менее чем за три месяца) соответствующих профсоюзов и проведения с ними переговоров о соблюдении прав и интересов членов профсоюза.

При получении уведомления о ликвидации организации профсоюзная организация вправе запросить у работодателя документы, подтверждающие факт осуществления ликвидации: решения учредителей (органов управления) либо судебные постановления о ликвидации организации, выписки из ЕГРЮЛ, решения о назначении ликвидационной комиссии.

При ликвидации организаций увольнение работников по инициативе работодателя возможно в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, предусматривающей специальное основание для увольнения – ликвидация организации либо прекращение деятельности индивидуальным предпринимателем. Попытка работодателя вынудить работников уволиться по собственному желанию, получить от них соответствующие заявления, свидетельствует о его недобросовестности и обусловлена единственной целью: сэкономить на выплатах увольняемым

работникам и выбросить их «за ворота» без соблюдения необходимых процедур и сроков. Поэтому ни в коем случае нельзя писать заявления об увольнении по инициативе работника (конечно, за исключением случаев, когда это нужно самому работнику: например, его уже ожидает новая, более выгодная и интересная работа у другого работодателя).

Необходимо помнить, что за весь период продолжения трудовых отношений в процессе ликвидации организации работнику гарантируется выплата заработной платы. Даже если предприятие еще до окончания ликвидации полностью прекратило деятельность и работники находятся в простое, работодатель обязан выплачивать им от 2/3 тарифной ставки (оклада) до 2/3 средней заработной платы, в зависимости от наличия либо отсутствия вины работодателя в возникновении простоя.

Закон возлагает на работодателя обязанность предупреждать работников персонально и под роспись о предстоящем увольнении в связи с ликвидацией организации не позднее, чем за 2 месяца до увольнения (ч. 2 ст. 180 ТК РФ). Таким образом, работник как минимум в течение двух месяцев продолжает состоять в трудовых отношениях с работодателем и получать заработную плату.

Для некоторых категорий работников закон устанавливает более короткий срок предупреждения об увольнении в связи с ликвидацией организации. Так, согласно ст. 292 ТК РФ, работник, работающий по срочному трудовому договору, заключенному на срок до 2-х месяцев, должен быть предупрежден работодателем о предстоящем увольнении не менее чем за три календарных дня. Чуть больший срок предупреждения установлен для сезонных работников – не менее семи календарных дней (ст. 296 ТК РФ). Если работодатель не предупреждает работников о предстоящем увольнении или выдерживает указанные сроки, это является нарушением установленного порядка увольнения, и последствия для работодателя могут быть достаточно неприятные (об этом – чуть ниже).

Расторжение трудового договора до истечения срока предупреждения об увольнении возможно только с письменного согласия работника и при условии выплаты ему (помимо всех прочих выплат, предусмотренных законодательством) дополнительной компенсации в размере среднего заработка за время, оставшееся до истечения срока предупреждения об увольнении.

Также работодатель обязан в письменной форме уведомить органы службы занятости населения о принятии решения о ликвидации организации и предстоящем расторжении трудовых договоров с работниками. Уведомление должно быть сделано не позднее, чем за 2 месяца до увольнения работников.

При расторжении трудового договора с работником в связи с ликвидацией организации работодатель обязан выплатить увольняемому работнику выходное пособие в размере одного среднего месячного заработка. Данное пособие выплачивается в день увольнения работника в дополнение к прочим выплатам (заработная плата за отработанное время, компенсация за неиспользованный отпуск и др.). Кроме того, за увольняемым работником сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев (с зачетом выходного пособия). В исключительных случаях средний месячный заработок сохраняется за уволенным работником в течение третьего месяца со дня увольнения по решению органа службы занятости населения при условии, если в двухнедельный срок после увольнения работник обратился в этот орган и не был им трудоустроен.

Для работающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях при увольнении в связи с ликвидацией организации средний заработок на период трудоустройства (с зачетом выходного пособия) сохраняется до трех месяцев, а в исключительных случаях по решению органа службы занятости населения средний заработок сохраняется в течение четвертого, пятого и шестого месяцев со дня увольнения.

Таким образом, поддаваясь уговорам и угрозам работодателя и соглашаясь написать заявление об увольнении по собственному желанию, работник ликвидируемой организации теряет достаточно большой объем гарантий и денежных выплат и ставит себя в трудное положение, оказываясь перед необходимостью как можно более скорого трудоустройства но при этом не имея дохода на период поиска новой работы.

В случае если работодатель уволил работника без законного основания (при отсутствии фактической ликвидации организации), либо нарушил установленный порядок увольнения, при рассмотрении спора по данному вопросу в суде работник подлежит восстановлению на прежней работе. Если восстановление невозможно вследствие ликвидации организации, то суд признает увольнение незаконным, и обязывает ликвидационную комиссию либо орган, принявший решение о ликвидации организации, выплатить работнику средний заработок за все время вынужденного прогула (со дня увольнения по день вынесения судом такого решения). Одновременно суд признает работника уволенным по п. 1 ч. 1 ст. 81 ТК РФ в связи с ликвидацией организации.

Что касается возможности сохранить работу при ликвидации организации, то это невозможно. При ликвидации увольнению подлежат даже те работники, которые в других случаях пользуются законодательной защитой от увольнения по

инициативе работодателя: работники, находящиеся в отпуске или на больничном; беременные женщины; женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет; одинокие матери, воспитывающие ребенка в возрасте до 14 лет (ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет) и другие лица, воспитывающие указанных детей без матери.

В настоящее время в холдинговых структурах, объединяющих несколько различных организаций – работодателей, но контролируемых одним лицом (группой лиц, управляющей компанией и т.п.), получает распространение такая практика: при ликвидации одной из организаций холдинга предлагать увольняемым работникам трудоустройство в других организациях того же холдинга, продолжающих свою деятельность. Но такие действия не являются обязанностью работодателя и осуществляются им по своему усмотрению. Юридически в такой ситуации у работника прекращаются трудовые отношения с прежним работодателем и возникают с новым, сохранения прежней работы не происходит.

12.03.2018

Общалась с коллегами по рабочим вопросам в их кабинетах, поставили прогул

Здравствуйте. Работаю менеджером по снабжению, наш отдел занимает несколько помещений, в одном из них – мой рабочий стол. Чуть больше половины рабочего дня я отсутствовала в своем кабинете, общалась с коллегами по рабочим вопросам в их кабинетах. Теперь меня обвиняют в прогуле, предлагают уволиться по собственному желанию, чтобы не портить трудовую книжку, начальница с двумя своими подружками составила акт о моем отсутствии на рабочем месте (для ясности: отношения с начальством – «никакие»). Виноватой себя не считаю, увольняться не хочу. Что делать в такой ситуации?

12.03.2018

Обязан ли я по требованию работодателя давать письменные объяснения по факту отсутствия на рабочем месте? Могут ли меня наказать за то, что я не дал объяснений?

В соответствии с ч. 1 ст. 193 ТК РФ, работодатель обязан до применения дисциплинарного взыскания затребовать от работника письменные объяснения по поводу обстоятельств, которые, по мнению работодателя, свидетельствуют о совершении работником дисциплинарного проступка. Применение к работнику дисциплинарного взыскания без запроса объяснений является грубым нарушением предусмотренной законодательством процедуры применения взыскания; данное нарушение может послужить основанием для отмены взыскания органом по рассмотрению индивидуальных трудовых споров.

В то же время представление объяснений по запросу работодателя не является обязанностью работника; он самостоятельно решает, давать или не давать такие объяснения. Ответственность за отказ работника от объяснений не предусмотрена. Если по истечении установленного срока в два рабочих дня работник не представил объяснения, работодатель вправе зафиксировать отказ от объяснений соответствующим актом и после этого применить к работнику дисциплинарное взыскание.

В то же время работник должен учитывать, что если работодатель обвиняет его в совершении дисциплинарного проступка, то представление письменных объяснений – первейший способ оправдаться и сообщить работодателю об отсутствии вины работника в совершении тех или иных действий, об уважительности причин отсутствия на работе и т.п. Возможно, ознакомившись с объяснениями работника, работодатель откажется от применения взыскания. Непредставление

объяснений дает работодателю дополнительный повод предполагать недобросовестность действий работника.

Но даже если работник не представил работодателю объяснения до применения дисциплинарного взыскания, никто не лишает его права пояснить все необходимые обстоятельства после, например, при оспаривании взыскания в судебном порядке.

12.03.2018

Является ли уважительной причиной отсутствия на работе задержание полицией?

Законодательство предусматривает возможность задержания лица органами внутренних дел, доставления в ОВД, удержания там в течение некоторого времени для производства необходимых действий и процедур. При этом действия сотрудников полиции в таких ситуациях никак не зависят от

волеизъявления задержанного лица. Во многих случаях задержание не связано с совершением лицом каких-либо противоправных действий, и производится для выяснения каких-либо обстоятельств. Также распространены всякого рода недоразумения.

Неявка работника на работу в связи с задержанием полицией происходит не по его воле, следовательно, вины работника в этом нет и обвинять работника в совершении дисциплинарного проступка безосновательно. Поэтому такая причина отсутствия на работе должна признаваться уважительной. Но работнику следует позаботиться о наличии справки из полиции о задержании с указанием времени, в течение которого он был задержан, либо иных подтверждений.

12.03.2018

Не обязан являться в суд, а на работу – обязан.

Прогулом признается отсутствие на рабочем месте без уважительных причин. Уважительность тех или причин отсутствия на работе законодательством не определена, поэтому она определяется работодателем применительно к каждому конкретному случаю. Достаточно часто возникают споры между работниками и работодателями о признании участия в судебном заседании уважительной причиной отсутствия на работе. При этом распространена следующая позиция работодателей: если работник вызывается в качестве свидетеля, потерпевшего, законного представителя потерпевшего, эксперта, специалиста, переводчика или понятого, то это является уважительной причиной отсутствия на работе; если же работник участвовал в суде в качестве истца, ответчика, третьего лица либо представителя одного из них, то такая причина отсутствия на работе не является уважительной, поскольку суд может рассмотреть дело и в их отсутствие. Такая позиция не соответствует законодательству. В соответствии со ст. 46 Конституции РФ, каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод. Данное право рассматривается как одно из основных неотчуждаемых прав человека и одновременно как гарантия и средство обеспечения всех остальных прав и свобод. Граждане вправе использовать свое право на судебную защиту как лично, самостоятельно присутствуя в судебных заседаниях, так и пользуясь услугами представителя, но при этом наличие представителя не лишает гражданина права лично присутствовать в судебном заседании. Кроме того, отсутствие истца в судебном заседании может послужить основанием для оставления дела без рассмотрения (см. ст. 222 ГПК РФ). Согласно ст. 35 ГПК РФ, лица, участвующие в деле (в т.ч. истцы), несут процессуальные обязанности, установленные федеральными законами. В соответствии со ст. 13 ГПК РФ, вызовы судов являются обязательными для всех без исключения органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, должностных лиц, граждан, организаций и подлежат неукоснительному исполнению на всей территории РФ. Одной из форм судебных извещений и вызовов, согласно ст. 113 ГПК РФ, является судебная повестка, которой лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте судебного заседания или совершении отдельных процессуальных действий. Следовательно, явку по повестке в суд, независимо от процессуального статуса лица, участвующего в деле, можно рассматривать как обязанность лица, получившего повестку и, следовательно, как уважительную причину отсутствия на работе. В процессе рассмотрения судами споров вокруг уважительности такой причины отсутствия на работе, как участие в судебном заседании, сформировалась определенная судебная практика. Суды считают, что необходимость явки в суд – уважительная причина отсутствия на работе. Так, работница была уволена за прогул в связи с тем, что отсутствовала на работе в связи с участием в судебном заседании по имущественному спору. Оставляя в силе решение суда первой инстанции, которым работница была восстановлена на работе, Московский областной суд в Определении от 11.05.2010 по делу N 33-9048/2010, указал, что право на судебную защиту, гарантированное ст. 46 Конституции РФ, включает в себя право на личное участие в судебном заседании. Поскольку на определенное время и дату было назначено судебное заседание, работница отсутствовала на работе по уважительной причине. При этом суд указал, что факт ненадлежащего оформления отсутствия на рабочем месте по уважительной причине (работница заблаговременно не представила заявление об отпуске без сохранения заработной платы) не может служить основанием для увольнения по инициативе работодателя. Таким образом, отсутствие на рабочем месте в связи с вызовом в суд для участия судебном заседании, в т.ч. и в качестве истца либо ответчика, не является прогулом, поскольку причина отсутствия уважительна. В то же время, во избежание лишних конфликтов с работодателем, лучше заблаговременно предупреждать его о вызове в суд и оформлять отсутствие на работе в соответствии с правилами, установленными у данного работодателя. В рассматриваемой ситуации, если работодатель примет решение об увольнении за прогул – необходимо обратиться в суд с иском о восстановлении на работе, оплате вынужденного прогула и компенсации морального вреда.

12.03.2018

Не прошла испытательный срок

Два с половиной месяца назад я устроилась на работу, мне установили испытательный срок – 3 месяца. Работала вполне добросовестно, все задания выполняла. Но сейчас руководство устно объявило мне, что я им не подхожу, и предложило уволиться по собственному желанию. Категорически с этим не согласна, я из кожи вон лезла, чтобы себя зарекомендовать положительно. Могу ли я как-то отстоять свои права?

Прежде всего, нужно знать, что некоторые работодатели используют следующую недобросовестную схему работы с персоналом: набирают работников с условием об испытании, устанавливают низкую зарплату с обещанием резко повысить ее после окончания испытательного срока, а незадолго до окончания срока заявляют, что работник им не подходит, и предлагают уволиться. После этого – вновь набирают работников. Таким образом, работодатель существенно экономит на оплате труда. Пообщайтесь с коллегами, при возможности – с бывшими работниками, если возникнут подозрения, что работодатель действует по вышеуказанной схеме – лучше поискать другую работу; трудовые отношения с таким работодателем ничем хорошим не закончатся.

Затем нужно выяснить, законно ли установлено испытание при приеме на работу.

Прежде всего, необходимо удостовериться, предусмотрено ли условие об испытании в тексте трудового договора. Если нет - это означает, что работник принят на работу без испытания (ч. 2 ст. 70 ТК РФ).

Также необходимо удостовериться, что работник не попадает в одну из следующих категорий работников, для которых испытание при приеме на работу не может быть установлено:

· лица, избранные по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права;

· беременные женщины и женщины, имеющие детей в возрасте до полутора лет;

· лица, не достигшие возраста восемнадцати лет;

· лица, получившие среднее профессиональное образование или высшее образование по имеющим государственную аккредитацию образовательным программам и впервые поступающие на работу по полученной специальности в течение одного года со дня получения профессионального образования соответствующего уровня;

· лица, избранные на выборную должность на оплачиваемую работу;

· лица, приглашенные на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями;

· лица, заключающие трудовой договор на срок до двух месяцев;

· иные лица в случаях, предусмотренных ТК РФ, иными федеральными законами, коллективным договором.

Вызывает определенные подозрения просьба работодателя при данных обстоятельствах уволиться по собственному желанию. Ведь в соответствии со ст. 71 ТК РФ, если работодатель не удовлетворен результатами испытания, он имеет право расторгнуть трудовой договор с работником до истечения срока испытания, предупредив об этом работника в письменной форме не позднее, чем за три дня с указанием причин, послуживших основанием для признания работника не выдержавшим испытание. Письменное изложение указанных причин позволяет работнику оценить обоснованность претензий и определиться с дальнейшими действиями: согласиться с претензиями (в этом случае есть смысл уволиться по собственному желанию, чтобы в трудовой книжке не было записи об увольнении в связи с неудовлетворительным результатом испытания), либо подготовить аргументированные возражения и отстаивать свою позицию, в том числе и в судебном порядке, в случае увольнения обратившись в суд. Отсутствие письменного указания причин, свидетельствующих о неудовлетворительных результатах испытания, и просьба об увольнении по собственному желанию наталкивают на мысль о фактическом отсутствии у работодателя каких – либо оснований для претензий к работнику.

Если удастся продержаться на работе и отработать хотя бы один день после окончания испытательного срока, то работник будет считаться выдержавшим испытание и его увольнение будет возможно лишь на общих основаниях.

12.03.2018

Учусь и работаю

Здравствуйте! Я работаю в коммерческой организации, параллельно учусь на заочном отделении в институте (1-й курс). Получил вызов на сессию, но администрация отказывается отпускать меня с работы, мотивируя это тем, что я обучаюсь по своей инициативе, а не по направлению работодателя, и заниматься учебой должен в свободное от работы время. Прошу разъяснить мои права и посоветовать, как действовать в этой ситуации.

Трудовое законодательство закрепляет определенные гарантии для лиц, совмещающих работу с обучением. В соответствии с ч. 1 ст. 173 ТК РФ, таким работникам, обучающимся в вузах, предоставляются дополнительные отпуска с сохранением среднего заработка:

• для проведения промежуточной аттестации (т.е. сдачи текущих экзаменов, зачетов и т.п.) на первом и втором курсах – по 40 календарных дней, на каждом из последующих курсов – по 50 календарных дней;
• для подготовки и защиты выпускной квалификационной работы (диплома) и сдачи итоговых государственных экзаменов – 4 месяца;
• для сдачи итоговых государственных экзаменов – 1 месяц.

При этом прямо предусмотрено, что указанные отпуска предоставляются как работникам, направленным на обучение работодателем, так и поступившим в учебное заведение самостоятельно.

Таким образом, законодательство не предусматривает различий между двумя указанными категориями работников в отношении их права на использование «ученического» отпуска, и не устанавливает ограничений права на отпуск для работников, обучающихся по своей инициативе.

Но нужно иметь в виду, что право на отпуск возникает при выполнении ряда условий:

• работник обучается по заочной или вечерней форме обучения;
• работник обучается успешно (законодательство не определяет, что следует понимать под успешным обучением; в качестве критерия успешности обучения следует использовать оценки в зачетной книжке, при отсутствии оценок «неудовлетворительно» нет оснований считать, что работник не успевает в учебе);
• вуз имеет государственную аккредитацию (при этом организационно-правовая форма вуза не имеет значения); работник получает образование соответствующего уровня (в данном случае – высшее) впервые.

Также необходимо учитывать, что отпуск в связи с обучением предоставляется только по основному месту работы; лицам, работающим по совместительству такие отпуска работодатель предоставлять не обязан.

Для того чтобы работодатель предоставил отпуск в связи с обучением, работник должен представить соответствующие документы, подтверждающие его право на отпуск. Таким документом является справка-вызов, выдаваемая образовательным учреждением, имеющим государственную аккредитацию. Форма справки-вызова для вузов утверждена приказом Минобразования РФ от 13.05.2003г. № 2057. Помимо наименования работодателя и Ф.И.О. работника, в справке содержится указание на успешное обучение лица, указываются данные свидетельства о государственной аккредитации вуза, определяется период отпуска и его продолжительность в календарных днях. Справка-вызов подписывается ректором вуза или лицом, которое ректор уполномочил на это доверенностью.

На основании справки-вызова работнику необходимо обратиться к работодателю с письменным заявлением о предоставлении отпуска в связи с обучением. При этом работник вправе попросить отпуск как на весь период, обозначенный в справке-вызове, так и на его часть по своему усмотрению. Но, подчеркнем, работник самостоятельно решает вопрос о сокращении продолжительности отпуска, работодатель требовать этого не вправе. К заявлению прилагается справка-вызов или ее копия.

Заявление лучше вручить работодателю под роспись на заранее изготовленной копии, тем самым работник получает документальное подтверждение факта обращения к работодателю с требованием о предоставлении отпуска. Это важно, поскольку известны случаи, когда работодатели не предпринимают никаких действий для предоставления работнику отпуска и при этом говорят, что не получали никаких заявлений. Если работодатель отказывается принимать заявление, то можно направить заявление и справку – вызов в адрес работодателя по почте заказным письмом с уведомлением и описью вложения.

Если работник при соблюдении всех перечисленных выше условий представил письменное заявление о предоставлении отпуска с приложением справки-вызова, работодатель обязан предоставить отпуск, издав соответствующий приказ. Отказ (под любым предлогом) является грубым нарушением трудового законодательства и может повлечь административную ответственность работодателя по ст. 5.27 КоАП РФ.

В случае отказа работодателя от предоставления отпуска в связи с обучением необходимо обратиться с жалобой в органы государственной инспекции труда или прокуратуры; в этом случае работодателя обяжут предоставить отпуск. Но прежде можно попытаться урегулировать вопрос мирным путем, объяснив представителям работодателя очевидность правонарушения и возможные последствия, которые могут быть весьма печальными. Лучше всего обратиться в свой профсоюзный комитет, чтобы соответствующую разъяснительную работу с работодателем провели профсоюзные специалисты. Это позволит сэкономить время, поскольку рассмотрение обращений органами гострудинспекции или прокуратуры регламентировано установленными сроками, а профком может действовать оперативно сразу при обращении работника. При необходимости специалисты профкома также помогут составить жалобу в указанные выше контролирующие органы.

Но что делать работнику, если работодатель в нарушение закона не предоставляет отпуск, а времени, остающегося до начала сессии, уже недостаточно для урегулирования вопроса через правоохранительные и контролирующие органы?

Представляется, что в этом случае работник, предварительно уведомив работодателя, может самостоятельно использовать отпуск и отбыть в образовательное учреждение для прохождения обучения, а впоследствии – потребовать от работодателя оплату за дни отсутствия на работе.

Данная позиция основана на положениях п. 39 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004г. № 2, где указано, что самовольный уход работника в основной или дополнительный отпуск является прогулом и может повлечь увольнение по инициативе работодателя; но при этом не может квалифицироваться как прогул использование работником дней отдыха в случае, если работодатель в нарушение предусмотренной законом обязанности отказал в их предоставлении и время использования работником таких дней не зависело от усмотрения работодателя.

В рассматриваемой ситуации предоставление отпуска не зависит от усмотрения работодателя, поскольку «учебный» отпуск является государственной гарантией работнику, совмещающему работу с обучением, и отказывая работнику в предоставлении такого отпуска работодатель однозначно нарушает закон. Время отпуска также не может регулироваться по усмотрению работодателя, поскольку даты начала и окончания отпуска и его продолжительность определяются образовательным учреждением и указываются в справке-вызове.

Если говорить о самовольном использовании учебного отпуска как о причине возможного увольнения за прогул, то необходимо учитывать, что прогулом является отсутствие на рабочем месте без уважительных причин. В данной же ситуации отпуск гарантируется работнику государством, неявка для прохождения обучения может послужить причиной для отчисления работника из образовательного учреждения, потерей денег, уплаченных за учебу. Поэтому уважительность причин отсутствия работника на работе в данном случае не вызывает сомнения. Если работодатель все же решится в такой ситуации уволить работника за прогул, то при обращении работника в суд с иском о восстановлении на работе, обязанность доказать законность увольнения ляжет на работодателя. В ситуации, когда причина отсутствия работника на работе уважительна, все необходимые действия для получения отпуска им заблаговременно предприняты, а сам спор произошел в силу незаконных действий работодателя, выразившихся в непредоставлении гарантированного работнику отпуска, суд встанет на сторону работника.